Αξιότιμε κ. Υφυπουργέ,
σας αποστέλλω αναλυτική γνωμοδότησή μας για το εν λόγω ζήτημα που απασχολεί όλον τον κλάδο του franchising.
Εκ των συνημμένων εγγράφων και κατόπιν μελέτης όλης της σχετικής κοινοτικής νομοθεσίας, που και προσωπικά γνωρίζετε, και της γνωμοδότησης της ΜΟΚΕ, θα ήθελα να σας επισημάνω, σε μορφή περίληψης, τα σημαντικότερα σημεία που αδιαμφισβήτητα αποδεικνύουν την νομιμότητα του αιτήματος του κλάδου μας.
1) Το franchising δεν εξαιρείται από καμμία κοινοτική διάταξη και οι επιχειρήσεις που αναπτύσσονται με την μέθοδο της δικαιόχρησης έχουν τα ίδια δικαιώματα επιδοτήσεων με όλες τις άλλες μικρομεσαίες επιχειρήσεις.
2) Οι επιχειρήσεις που αναπτύσσονται με την μέθοδο της δικαιόχρησης, βάσει του κοινοτικού ορισμού, δεν έχουν τέτοια χαρακτηριστικά ώστε να θεωρούνται συνδεδεμένες επιχειρήσεις και, όπως αναφέρει και η ίδια η γνωμοδότηση της ΜΟΚΕ, 'ΔΕΝ ΣΥΝΙΣΤΟΥΝ ΑΥΤΟΜΑΤΑ ΜΙΑ ΔΕΔΟΜΕΝΗ ΕΠΙΧΕΙΡΗΣΗ ΑΠΟ ΚΟΙΝΟΥ ΜΕ ΤΟΝ ΔΙΚΑΙΟΠΑΡΟΧΟ' και αυτό για τον κλάδο μας είναι, εκ του ορισμού της Δικαιόχρησης σε παγκόσμιο επίπεδο, αδιαμφισβήτητο.
Ως γνωστόν, εκ του ίδιου του ορισμού του, το franchise συνάπτεται μεταξύ δύο νομικά και οικονομικά ανεξάρτητων επιχειρήσεων . Από την άλλη, δύο νομικά και οικονομικά ανεξάρτητες επιχειρήσεις δεν είναι δύο συνδεδεμένες επιχειρήσεις καθώς ο ένας χαρακτηρισμός είναι εκ προοιμίου αντίθετος του άλλου. Από την άλλη, όπως ήδη έχει κατ' επανάληψη αναπτυχθεί διεξοδικά στις προηγούμενες επιστολές μας και γνωμοδοτήσεις, η έννοια της συνδεδεμένης επιχείρησης δεν συνιστά μια αόριστη νομική έννοια αλλά προκύπτει μέσα από τη διερεύνηση της πλήρωσης συγκεκριμένων κριτηρίων ανά περίπτωση, τα οποία αναφέρονται τόσο στο άρθρο 11 παρ.2 του Καν. 2790/99 όσο και, μεταξύ άλλων, στον Οδηγό για τον ορισμό των μικρομεσαίων επιχειρήσεων που έχει εκδοθεί από την Ευρωπαϊκή Επιτροπή και ισχύει από την 1-1-2005.
Εξάλλου, η μετάδοση τεχνογνωσίας ή μεμονωμένου στοιχείου από αυτά (ενδεικτικά εκπαίδευση, υποστήριξη κλπ) που τη συνθέτουν, από έναν επιχειρηματία στον άλλον, εν προκειμένω από το Δικαιοπάροχο στους Δικαιοδόχους του, ακόμα και εάν για τη μετάδοση αυτή αποδίδεται συγκεκριμένο αντάλλαγμα (το οποίο σε κάθε περίπτωση στην ουσία υποδηλώνει και συνηγορεί υπέρ της ύπαρξης ανεξαρτησίας μεταξύ των εμπλεκόμενων επιχειρήσεων αυτών) σε καμμία περίπτωση δεν αποτελεί πανάκεια για την απόδοση του χαρακτηρισμού σε μια επιχείρηση ως 'συνδεδεμένη'.
3) Όπως σαφώς επισημαίνεται στην γνωμοδότηση της ΜΟΚΕ, ο αποκλεισμός των επιχειρήσεων που αναπτύσσονται με την μέθοδο της δικαιόχρησης, δεν έχει νομικό έρεισμα και <<ΑΠΟΤΕΛΕΙ ΑΠΛΩΣ ΜΙΑ ΣΤΡΑΤΗΓΙΚΗ ΕΠΙΛΟΓΗ ΤΗΣ ΔΙΑΧΕΙΡΙΣΤΙΚΗΣ ΑΡΧΗΣ>> και επειδή σε κάθε περίπτωση προτείνει τον έλεγχο της σύμβασης δικαιόχρησης (ο οποίος χαρακτηρίζεται ως 'δυσχερής' αντί του ορθότερου 'χρονοβόρος'), για τον οποίο εμείς δεν έχουν καμμία αντίρρηση καταλήγει: 'ΓΙΑ ΤΟΝ ΛΟΓΟ ΑΥΤΟ ΘΑ ΜΠΟΡΟΥΣΕ Η ΔΙΑΧΕΙΡΙΣΤΙΚΗ ΑΡΧΗ ΝΑ ΕΠΙΛΕΞΕΙ ΩΣ ΕΥΚΟΛΟΤΕΡΗ ΚΑΙ ΑΣΦΑΛΕΣΤΕΡΗ ΛΥΣΗ ΤΗΝ ΕΞΑΙΡΕΣΗ ΤΩΝ ΕΠΙΧΕΙΡΗΣΕΩΝ ΔΙΚΑΙΟΧΡΗΣΗΣ ΑΠΟ ΤΟ ΠΡΟΓΡΑΜΜΑ'. Βεβαίως αν και η ανωτέρω λύση είναι πράγματι η ευκολότερη, δεν είναι σίγουρα η ασφαλέστερη αλλά μάλλον κρίνεται εν τέλει ως επικίνδυνη καθόσον δύναται να οδηγήσει σε διακριτική μεταχείριση κάποιων, εις βάρος μερίδας επιχειρηματιών (όπως εν προκειμένω των εμπλεκομένων στο franchise), οι οποίοι είναι μικρομεσαίοι και, άρα, χρήζουν χρηματοδότησης και υποστήριξης προκειμένου να αναπτυχθούν περαιτέρω με υγιή τρόπο .
Εν όψει της εθνικής και παγκόσμιας οικονομικής κρίσης και ύφεσης και της ανάγκης όσο ποτέ να ενισχυθούν οικονομικά όλες ανεξαιρέτως οι Μικρομεσαίες επιχειρήσεις θέλουμε να πιστεύουμε ότι η ΔΙΑΧΕΙΡΙΣΤΙΚΗ ΑΡΧΗ δεν ακολούθησε τον εύκολο δρόμο της εξαίρεσης για να αποφευχθεί ο φόρτος εργασίας των αρμοδίων υπηρεσιών αλλά δεν αντελήφθη πλήρως το συμπέρασμα της γνωμοδότησης.
4) Εκ του γεγονότος ότι οι επιχειρήσεις που αναπτύσσονται με την μέθοδο της δικαιόχρησης είναι ανεξάρτητες επιχειρήσεις, ελεγχόμενες πλήρως από τον επιχειρηματία τους, όπως αναλυτικά έχουμε επισημάνει, ο κανόνας de minimis ισχύει κατά συνέπεια για τον κάθε επιχειρηματία ανεξάρτητα από τις επιδοτήσεις που τυχόν θα λάβουν (ή δεν θα λάβουν) οι άλλοι επιχειρηματίες του ίδιου δικτύου δικαιόχρησης ( franchise )
Συνεπώς, εξ όλων των ανωτέρω είναι προφανές ότι, η άρδην, αδικαιολόγητη και χωρίς κριτήρια εξαίρεση των επιχειρήσεων franchise από το πρόγραμμα χρηματοδότησης των μικρομεσαίων επιχειρήσεων συνιστά μετά βεβαιότητας κατάφωρη παράβαση του Κοινοτικού Δικαίου αλλά κρίνεται και αντισυνταγματική, ως προσβάλλουσα βάναυσα την αρχή της ισότητας, καθόσον έτσι, αποκλείονται κατά τρόπο αυθαίρετο και αβάσιμο επιχειρήσεις που εμπίπτουν απόλυτα στις επωφελούμενες από το εν λόγω πρόγραμμα.
Είμαστε βέβαιοι ότι έχετε αντιληφθεί τη σπουδαιότητα και το εξαιρετικά επείγον του θέματος καθώς και το βαθμό που θα υποβαθμίσει το θεσμό του franchise (τόσο αναγκαίου για την ανάπτυξη της επιχειρηματικότητας στην Ελλάδα) η προβλεπόμενη εξαίρεση, εάν δεν απαλειφθεί, και για το λόγο αυτό, σας καλούμε άμεσα να παρέμβετε προκειμένου για την αποκατάσταση του δικαίου και του νόμου.
Ευχαριστούμε εκ των προτέρων για την άμεση συνεργασία σας και περιμένουμε την ενημέρωσή σας για την θετική έκβαση του νομίμου αιτήματος του κλάδου μας το συντομότερο δυνατόν
Με εκτίμηση
Σωτήρης Γιαννακάκης
Γενικός Διευθυντής και Νομικός Σύμβουλος του Συνδέσμου Franchise της Ελλάδος.